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Fiches pratiques Gérer une entreprise Relations commerciales Comment faire un acte de caution solidaire ?

Comment faire un acte de caution solidaire ?

Léna Cazenave - Image

Léna Cazenave

Diplômée d'un Master 2 en droit de la propriété intellectuelle de l'Université d'Aix-Marseille. 


Sous la direction de Pierre Aïdan, docteur en droit et diplômé de Harvard.

Si vous envisagez de conclure un important contrat (emprunt bancaire, location…), une garantie de paiement s’avère intéressante. Il en existe deux principales : les sûretés réelles, portant sur des biens, et les sûretés personnelles, portant sur des personnes. 

La garantie la plus fréquemment utilisée est la caution solidaire. L’objectif étant de faire intervenir un tiers (caution), afin qu’il exécute le contrat à la place du débiteur qui serait dans l’impossibilité d’honorer le paiement convenu (ex : entreprise en cessation de paiement).

Vous découvrirez dans cet article ce qu’est un acte de caution solidaire, comment le rédiger et les obligations qui en découlent. 

Mini-Sommaire

Qu’est-ce qu’un acte de caution solidaire ?

Acte de caution solidaire : définition

L’acte de cautionnement est le fait pour un tiers, de s’engager vis-à-vis d’un créancier à satisfaire à une obligation que le débiteur ne serait plus en mesure d’honorer. Ce tiers s’engage ainsi directement auprès du créancier du cocontractant qu’il couvre.

🛠️ En pratique : si vous (débiteur) ne parvenez plus à payer les loyers (obligation) de votre local commercial, la caution (dit aussi « garant ») devra les régler à votre place.

L’acte de caution solidaire est un acte de cautionnement qui permet d’activer directement la caution, sans avoir à contacter préalablement le débiteur. De plus, en cas de pluralité de cautions solidaires, le créancier peut réclamer la totalité du paiement à n’importe quelle caution.

⚠️ Attention : se porter caution solidaire est un engagement lourd. Cela vous engage au même titre que le débiteur à payer le créancier. Il est donc indispensable de bien lire l’acte de caution solidaire et d’en comprendre toutes les conséquences.

Quelle est la différence entre un acte de caution solidaire et une caution simple ?

Caution simple ou caution solidaire sont deux notions distinctes. Ainsi, même si elles reposent sur le même principe - s’engager à payer en cas de défaillance du débiteur - elles n’impliquent pas les mêmes droits pour le créancier. En effet, l’étendue de l’engagement de caution n’est pas la même. 

Ainsi, dans le cadre d’une caution simple, le créancier doit dans un premier temps prendre contact avec le débiteur (cocontractant) afin de se faire payer. Ce n’est que si les voies de recours à l’encontre du débiteur sont épuisées, que le créancier peut s’adresser à la caution simple pour obtenir le paiement. C’est ce que l’on appelle le bénéfice de discussion.

☝️ Bon à savoir : s’il y a plusieurs cautions simples, celles-ci ne sont individuellement responsables que de la part pour laquelle elles se sont engagées.

À l’inverse, dans le cadre d’un acte de caution solidaire, le créancier peut se rapprocher de la caution dès qu’un impayé est constaté, sans avoir à contacter le débiteur auparavant. Par conséquent, l’engagement de la caution solidaire est plus important. Il permet au créancier de se protéger davantage contre le risque d’impayés.

📝 À noter : en l’absence de mention spécifique dans l’acte de cautionnement, il s’agit d’une caution simple, par défaut.

Dans quels cas a-t-on besoin d’un acte de caution solidaire ?

Un acte de caution solidaire peut être mis en place comme garantie d’un :

  • contrat de prêt ;
  • bail commercial ou professionnel ;
  • bail d’habitation.

📝 À noter : l’acte de caution solidaire d’une location est à différencier du dépôt de garantie. Ce dernier est une somme versée au propriétaire lors de la signature du bail qui sera restituée au locataire en l’absence d’incident de paiement, tandis que la caution solidaire s’engage à payer le loyer en cas de défaillance de paiement du locataire.

Acte de caution solidaire : quelles conséquences ?

Établir un acte de caution solidaire implique plusieurs conséquences pour les parties au contrat. 

Ainsi, le créancier qui bénéficie de l’acte de caution solidaire doit vérifier que l’engagement de la caution est bien proportionné à ses capacités financières. À défaut, l’acte de caution ne sera pas valable. De plus, il doit fournir un exemplaire original de l’acte de caution solidaire comprenant les informations utiles.

📝 À noter : les obligations du créancier sont renforcées s’il est un professionnel (banquier, agent immobilier…).

De son côté, la caution solidaire doit exécuter son obligation de payer dès lors que le créancier se présente à elle, et que le débiteur ne peut satisfaire à son obligation. S’agissant d’une caution « solidaire », la caution doit s’exécuter pour la totalité du montant demandé, et ce, même s’il existe d’autres cautions solidaires.

☝️ Bon à savoir : la caution dispose d’un recours contre le débiteur qu’elle couvre, afin de se faire indemniser avant même de payer le créancier, ou après paiement de celui-ci. Toutefois, pour éviter un litige avec le créancier, mieux vaut agir contre le débiteur postérieurement au paiement. Ainsi, en principe, la caution solidaire ne supporte le coût que de manière temporaire. Mais il n’est pas garanti que le débiteur la rembourse.

En outre, en fonction de la durée de l’acte de caution solidaire, l’engagement de la caution n’est pas exactement le même :

  • si l’acte de cautionnement est à durée « indéterminée », la caution est engagée pour le contrat principal en cours, mais peut mettre fin à son engagement. Elle est alors libérée de ses engagements cas de tacite reconduction (renouvellement) ;
  • si l’acte de cautionnement est à durée « déterminée », la caution est engagée pour le contrat en cours, mais également en cas de tacite reconduction si celle-ci est prévue expressément par le contrat de cautionnement.

☝️ Bon à savoir : si la caution solidaire est mariée, elle n’engage que ses biens personnels. Cela vaut même si elle est mariée sous le régime de la communauté. C’est pourquoi, il est fréquent que le créancier demande également au conjoint de se porter caution solidaire, afin d’étendre son gage.

💡 Astuce : pour en savoir davantage sur le fonctionnement des contrats et les clauses y afférent, prenez le temps de consulter nos fiches sur la clause pénale, la clause de substitution ou encore la clause de non-concurrence.

Comment rédiger un acte de caution solidaire ?

Pour constituer une caution, vous devez procéder à la rédaction d’un contrat de cautionnement. Effectivement, l’acte de caution solidaire doit obligatoirement prendre la forme d’un document écrit. Il doit être établi en 2 exemplaires, dont un est remis à la caution. Si plusieurs personnes se portent caution, il faut prévoir un exemplaire supplémentaire par caution. 

De plus, pour être valable, l’acte de caution solidaire doit comporter un certain nombre de mentions obligatoires. À savoir :

  • l’identification du créancier (nom, adresse, etc) ;
  • l’identification de la caution ;
  • le type de cautionnement accordé. La mention “caution solidaire” est obligatoire, sinon il s’agit d’une caution simple ;
  • l’identification du débiteur bénéficiaire du cautionnement ;
  • l’identification du contrat principal dont le cautionnement est l’accessoire (contrat de prêt ou bail) ;
  • le consentement exprès de la caution qui doit avoir pleinement conscience de son engagement. Ainsi, elle doit faire figurer une mention manuscrite indiquant la somme et la durée pour lesquelles, elle s’engage ;
  • la capacité de la caution, personne physique ou morale. Celle-ci doit avoir la capacité de contracter. Elle doit également avoir une capacité financière suffisante et l’engagement ne peut être disproportionné eu égard à ses biens et revenus ;
  • le pouvoir qui permet à la caution de s’engager. S’il s’agit d’une société, seuls les cautionnements en lien avec l’objet social et présentant un intérêt pour celle-ci, peuvent être conclus par le dirigeant ;
  • l’objet du contrat de cautionnement est la garantie fournie. S’agissant plus précisément de la caution, son obligation vise à payer la dette garantie le jour où le débiteur ne peut plus satisfaire seul à ce paiement ;
  • la durée déterminée ou indéterminée de l’acte de caution solidaire. Généralement, le document de caution solidaire a une durée déterminée et est lié au contrat principal ;
  • la date et la signature des parties.

☝️ Bon à savoir : en principe, l’écrit électronique est interdit pour les contrats de cautionnement. Toutefois, celui-ci est autorisé si la caution est un professionnel agissant dans le cadre de son activité.

Pour acte de cautionnement solidaire attaché à un contrat de bail, il est également nécessaire de préciser le montant du loyer, et le montant maximum de l’engagement de caution. 

Si l’une des mentions obligatoires sur un acte de cautionnement solidaire vient à manquer, l’engagement de la caution est nul.

💡 Astuce : pour rédiger plus facilement l’engagement de caution, vous pouvez utiliser un modèle d’acte de caution solidaire de prêt ou de bail.

FAQ

Quel est le montant maximum d’une caution solidaire pour de la location ?

Il est possible de prévoir dans l’acte de caution solidaire un montant maximum pour l’engagement de la caution. Ce montant constitue alors un plafond au-delà duquel le créancier ne peut pas lui demander le paiement des loyers impayés. Si aucun montant maximum n’est stipulé dans l’acte de cautionnement, alors la caution est illimitée.

Qui doit rédiger l'acte de cautionnement ?

L’acte de cautionnement doit être rédigé par la caution solidaire et de manière manuscrite. Il est possible de prévoir un acte de caution solidaire électronique uniquement si la caution est un professionnel agissant dans le cadre de son activité.

Est-ce que l'acte de cautionnement doit être manuscrit ?

Oui, par principe, l’acte de cautionnement doit être écrit de manière manuscrite, c’est-à-dire de la main de la caution. 

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